樓某某是一名古風(fēng)漢服模特，經(jīng)常在網(wǎng)上發(fā)布一些古風(fēng)照片和視頻。2022年3月，樓某某在一家短視頻平臺(tái)上發(fā)布一段短視頻，在視頻中，樓某某面部清晰，以古風(fēng)妝容并著漢服出鏡，呈現(xiàn)了多段造型形象。

　　上海A公司是一款“AI換臉”App的運(yùn)營(yíng)主體。該App宣傳“僅需一張照片，立即變成視頻主角”“只需一張自拍，馬上改頭換面”，其用戶只需要支付68元至198元不等的會(huì)員費(fèi)，即可使用全部的“換臉”視頻模板。

　　樓某某發(fā)現(xiàn)A公司運(yùn)營(yíng)的“AI換臉”App視頻模板中，有自己拍攝的古風(fēng)視頻。其他用戶通過(guò)上傳個(gè)人照片，就可以將視頻模板中的人臉替換成用戶上傳的人臉，除五官發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化之外，其余內(nèi)容都與原視頻一致。用戶還可以將軟件生成換臉后的古風(fēng)造型視頻保存并分享到其他平臺(tái)。

　　《民法典》第一千零一十九條規(guī)定，任何組織或者個(gè)人不得以丑化、污損，或者利用信息技術(shù)手段偽造等方式侵害他人的肖像權(quán)。未經(jīng)肖像權(quán)人同意，不得制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像。

　　杭州互聯(lián)網(wǎng)法院經(jīng)審理認(rèn)為，本案中，原告樓某某對(duì)案涉要素模板視頻及替換后視頻中所載對(duì)應(yīng)形象的人物肖像均享有肖像權(quán)。對(duì)于換臉前的視頻，樓某某雖以古風(fēng)妝容并著漢服出鏡，但從其面部形象、體貌特征，普通人仍可對(duì)其主體身份進(jìn)行輕易識(shí)別。

　　該視頻被上傳至App作為模板供他人使用時(shí)，視頻內(nèi)容未做篡改，亦不發(fā)生主體形象不可識(shí)別的問(wèn)題。對(duì)于換臉后的視頻，樓某某僅留存身體形象，但對(duì)比原視頻素材，普通人仍能通過(guò)未被修改的相應(yīng)場(chǎng)景和細(xì)節(jié)識(shí)別出身體形象對(duì)應(yīng)主體為樓某某。

　　被告A公司未經(jīng)原告樓某某同意，通過(guò)技術(shù)手段提取涉案古風(fēng)肖像視頻，并擅自上傳至其運(yùn)營(yíng)的換臉App中供用戶選擇使用，該行為本身已侵害樓某某肖像權(quán)。

　　同時(shí)，涉案視頻模板已被用戶多次使用和收藏，可以認(rèn)定A公司利用深度合成技術(shù)將其他用戶提供的人臉替換至涉案視頻中的身體形象之上，并生成了形象逼真、畫面流暢的偽造肖像視頻，可供用戶進(jìn)行下載保存、發(fā)布共享等不當(dāng)使用。

　　綜上，被告A公司未經(jīng)原告樓某某同意，利用深度合成技術(shù)使用其肖像制作了偽造視頻，依法應(yīng)認(rèn)定為構(gòu)成對(duì)樓某某肖像權(quán)的侵害。雙方當(dāng)事人均服判息訴，目前判決已生效。

　　深度合成技術(shù)是指利用以深度學(xué)習(xí)、虛擬現(xiàn)實(shí)為代表的生成合成類算法，制作文本、圖像、音頻、視頻、虛擬場(chǎng)景等信息的技術(shù)，包括人臉生成、人臉替換、人臉操控等圖像、視頻內(nèi)容中人臉等生物特征進(jìn)行生成或者編輯的技術(shù)。

　　“不得利用信息技術(shù)手段偽造等方式侵害他人的肖像權(quán)”，主要是指利用人工智能合成內(nèi)容技術(shù)深度偽造他人肖像的行為，即通過(guò)人工智能技術(shù)，以數(shù)字化方式創(chuàng)建或者修改圖片、影像等內(nèi)容，將某人的肖像換成他人的肖像，并在此基礎(chǔ)上形成高度逼真且難以甄別的圖像、視頻等。

　　結(jié)合一般肖像權(quán)侵權(quán)的構(gòu)成要件可知，以人工智能合成內(nèi)容技術(shù)深度偽造形態(tài)侵害他人肖像權(quán)的具體構(gòu)成要件應(yīng)為：一、自然人對(duì)特定肖像享有肖像權(quán)；二、行為人未經(jīng)同意利用信息技術(shù)手段對(duì)權(quán)利人的肖像進(jìn)行篡改、偽造和自動(dòng)生成等，產(chǎn)生逼真且難以甄別效果。

　　首先，在認(rèn)定深度合成技術(shù)是否侵犯了他人肖像權(quán)時(shí)，無(wú)論其在深度合成技術(shù)中被使用的是面部形象還是身體形象，是局部形象還是整體形象，均應(yīng)以可被識(shí)別性標(biāo)準(zhǔn)作為認(rèn)定該形象是否為特定主體肖像的核心標(biāo)準(zhǔn)。

　　其次，對(duì)已公開特別是為公眾所熟知的影像，因符合可被識(shí)別標(biāo)準(zhǔn)而能夠被認(rèn)定為特定主體的肖像，身體形象的所有人對(duì)“深度偽造”視頻中的身體形象享有肖像權(quán)。

　　最后，對(duì)此前未公開且不為社會(huì)公眾所知的影像，只要權(quán)利人窮盡所有識(shí)別手段，能夠證明自己系該身體形象的所有人，仍應(yīng)肯定其對(duì)該形象享有肖像權(quán)利。

　　深度合成技術(shù)的應(yīng)用，破壞了肖像與主體的同一性。一方面，面部形象的主人有權(quán)拒絕將其面部移轉(zhuǎn)至他人身體形象中；另一方面，身體形象的主人亦應(yīng)有權(quán)利拒絕其身體形象被冠以他人之面目，這均是由肖像權(quán)的絕對(duì)性、專屬性、排他性等權(quán)利特征所決定的。

　　與此同時(shí)，“換臉”等深度合成技術(shù)需要獲取大量人臉圖像中的特征數(shù)據(jù)信息，包括五官、表情等內(nèi)容，而人臉信息屬于《個(gè)人信息保護(hù)法》予以特殊保護(hù)的生物識(shí)別信息。法律對(duì)于人臉識(shí)別信息等緊密依附于身體、直接體現(xiàn)個(gè)人身體特征和行為特征，對(duì)人身具有直接指向性的敏感個(gè)人信息予以特別保護(hù)。

　　據(jù)此，深度合成服務(wù)提供者提供人臉等生物識(shí)別信息編輯功能的，必須具有特定的目的和充分的必要性，采取嚴(yán)格保護(hù)措施，并取得被編輯的個(gè)人信息主體的單獨(dú)授權(quán)。

　　需要指出的是，技術(shù)中立并不意味著價(jià)值中立，特別是開發(fā)、應(yīng)用者的價(jià)值中立，更不等于深度合成的參與者不應(yīng)當(dāng)受到來(lái)自法律的規(guī)制、道德倫理的約束。算法的獨(dú)特性質(zhì)，如不透明性、歧視性和歸責(zé)困難的特征確需法律對(duì)其進(jìn)行特殊規(guī)制。